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第169章 草寇与冠军二十九（第1页）

“量刑反制定罪”往往意味着罪名定性错误，而

我们倡导的例外情形实际上定罪和量刑两个方面高

度协调并且正确适用。质言之，寻衅滋事罪基本法定

刑最高为五年某种程度上也有些许的道理:一是寻衅

滋事罪出于寻衅动机，比一般的犯罪在主观上更加恶

劣;二是寻衅滋事罪不仅侵害个人利益，而且侵犯社

会法益;三是寻衅滋事罪以情节恶劣、严重或者造成

严重混乱为要件，说明社会危害性较大。

寻衅滋事罪必须具备寻衅动机，但是这并不代表

其他罪名就不能出于寻衅动机，寻衅动机实际上无法

有效区分故意伤害罪和其他一般罪名，最典型的例子

就是寻衅滋事过程中致人重伤或者死亡，寻衅滋事罪

已经无法规制，往往只能转而适用故意伤害罪或者故

意杀人罪，这时故意伤害罪或者故意杀人罪是包含了

寻衅动机的故意伤害罪或者故意杀人罪。另外根据

笔者补充性辅助地位的立场，尽管一个犯罪行为同时

符合寻衅滋事罪（暗含着具备寻衅动机的主观内

容），也符合其他普通罪名，但是还是应当优先适用

其他普通罪名，既然允许适用其他普通罪名，那就意

味着其他普通罪名并不排斥寻衅动机。举例而言，甲

在某水果市场上以扰乱他人生意作为要挟，强拿硬要

多家商户财物4000余元，影响恶劣。有论者分析的

思路是，尽管甲侵犯了他人财产所有权，并且达到敲

诈勒索罪数额较大的标准，但是因为该案发生在水果市场，具有公共性质，使多家商户遭受财产损失，也使

消费者无法消费，所以，相比而言甲对社会秩序造成

的危害更为严重，应当定寻衅滋事罪。［

21］笔者不敢苟

同，该论者认为社会秩序法益重要性超过个人财产法

益，而且实际上运用了想象竞合犯的原理，但是笔者

基于补充性辅助地位的主张和立场，仍然坚持认为应

当优先适用普通罪名即敲诈勒索罪。当然，其论述对

甲的主观动机并没有进行考量和阐述，实属疏漏，因

为要想定寻衅滋事罪必须具备流氓动机或者寻衅动

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